Обложения НДС операций по предоставлению права на использование программного обеспечения на условиях лицензионного договора

Государственная Фискальная Служба Украины в письме от 27.05.2015 г.. N 11175/6 / 99-99-19-03-02-15 предоставила следующие разъяснения относительно обложения НДС операций по предоставлению права на использование программного обеспечения на условиях лицензионного договора.

Пунктом 26 1 подраздела 2 раздела XX Налогового кодекса Украины (далее — НКУ) определено, что для операций по поставке программной продукции временно, с 1 января 2013 по 1 января 2023 года устанавливается льготный режим налогообложения налогом на добавленную стоимость, согласно которому освобождаются от налогообложения этим налогом операции по поставке программной продукции.

Для целей настоящего пункта НКУ в программной продукции относятся

результат компьютерного программирования в виде операционной системы, системной, прикладной, развлекательной и / или учебной компьютерной программы (их компонентов), а также в виде интернет-сайтов и / или онлайн-сервисов;
криптографические средства защиты информации.

В соответствии с подпунктами «а» и «б» пункта 185.1 статьи 185 НКУ объектом налогообложения налогом на добавленную стоимость являются операции плательщиков налога по поставке товаров/услуг, место поставки которых в соответствии со статьей 186 НКУ находится на таможенной территории Украины.

Подпунктом 196.1.6 пункта 196.1 статьи 196 НКУ предусмотрено, что не являются объектом налогообложения операции, в частности, по выплате дивидендов, роялти в денежной форме или в виде ценных бумаг, которые осуществляются эмитентом.

При этом подпунктом 14.1.225 пункта 14.1 статьи 14 НКУ определено, что роялти — это любой платеж, полученный как вознаграждение за использование или за предоставление права на использование объекта права интеллектуальной собственности, а именно на любые произведения литературы искусства или науки, включая компьютерные программы, другие записи на носителях информации, видео- или аудиокассеты, кинематографические фильмы или пленки для радио- или телевизионного вещания, передачи (программы) организаций вещания, других аудиовизуальных произведений, любые права, охраняемые патентом, любые зарегистрированные торговые марки (знаки на товары и услуги), права интеллектуальной собственности на дизайн, секретные чертежи, модель, формулу, процесс, права интеллектуальной собственности на информацию относительно промышленного, коммерческого или научного опыта (ноу-хау).

Не считаются роялти платежи, полученные:

как вознаграждение за использование компьютерной программы, если условия использования ограничены функциональным назначением такой программы и ее воспроизведения ограничено количеством копий, необходимых для такого использования (использование «конечным потребителем»)

за приобретение экземпляров(копий,экземпляров)объектов интеллектуальной собственности, которые воплощены в электронной форме, для использования по своему функциональному назначению для конечного потребления;

за приобретение вещей (в том числе носителей информации), в которых воплощены или на которых находятся объекты права интеллектуальной собственности, определенные в абзаце первом настоящего подпункта, в пользовании, владении и/ или распоряжении лица;

за передачу прав на объекты права интеллектуальной собственности, если условия передачи прав на объект права интеллектуальной собственности предоставляют право лицу, которое получает такие права, продать или осуществить отчуждение иным образом права интеллектуальной собственности или обнародовать (разгласить) секретные чертежи, модели, формулы, процессы, права интеллектуальной собственности на информацию относительно промышленного, коммерческого или научного опыта (ноу-хау), за исключением случаев, когда такое обнародование (разглашение) является обязательным в соответствии с законодательством Украины

В соответствии со статьей 1 107 Гражданского кодекса Украины (далее — ГКУ) распоряжения имущественными правами интеллектуальной собственности осуществляются, в частности, на основании лицензионного договора.

По лицензионному договору одна сторона (лицензиар) предоставляет другой стороне (лицензиату) разрешение на использование объекта права интеллектуальной собственности (лицензию) на условиях, определенных по взаимному согласию сторон с учетом требований ГКУ и другим законом (пункт 1 статьи 1 109 ГКУ).

При этом в лицензионном договоре определяется вид лицензии, сфера использования объекта права интеллектуальной собственности (конкретные права, предоставляемые по договору, способы использования указанного объекта, территория и срок, на которые предоставляются права и т.п.), размер, порядок и сроки выплаты платы за использование объекта права интеллектуальной собственности, а также другие условия, которые стороны считают целесообразным включить в договор (пункт 3 статьи 1109 ГКУ).

Таким образом, если в соответствии с условиями лицензионного договора предусмотрено предоставление лицензиату права на использование программного обеспечения без возможности продажи такого программного обеспечения или осуществления отчуждения иным способом и/или условия использования не ограничены функциональным назначением программного обеспечения и его воспроизведение не ограничено количеством копий, необходимых для такого использования (использование «конечным потребителем»), то получение лицензиаром платежа от лицензиата в качестве вознаграждения за предоставление указанного права для целей налогообложения налогом на добавленную стоимость определяется как роялти и соответственно такая операция не является объектом налогообложения налогом на добавленную стоимость.

Если в соответствии с условиями лицензионного договора предусмотрено предоставление лицензиату права на использование программного обеспечения с возможностью продажи такого программного обеспечения или осуществления отчуждения иным способом, и/или условия использования ограничены по функциональному назначению такого программного обеспечения и его воспроизведение ограничено количеством копий, необходимых для такого использования (использование «конечным потребителем»), то получение лицензиаром платежа от лицензиата в качестве вознаграждения за предоставление указанного права не будет считаться роялти и соответственно на такую операцию будет распространяться режим освобождения от налогообложения налогом на добавленную стоимость согласно пункту 26 1 подраздела 2 раздела XX НКУ